Benefícios das primeiras ações de fiscalização da SEC contra empresas de criptomoedas por não se registrar como corretoras de valores e empresas de investimento.

No ano passado, a Comissão de Valores Mobiliários dos Estados Unidos aumentou o seu escrutínio de criptomoedas e outras ofertas de tokens digitais. Em 11 de setembro de 2018, a SEC intensificou sua repressão quando anunciou um par de ações de execução contra os não-emissores que participaram da oferta e venda de moedas criptografadas que consideravam títulos não registrados. Como nos casos de criptomoedas anteriores, a SEC acusou os réus de oferecer ou vender títulos sem apresentar uma declaração de registro ou ter uma isenção válida de registro. No entanto, esses casos marcam a SEC primeiro ações de execução de criptomoedas contra não-emissores por não se registrar como corretoras e empresas de investimento. Como tal, eles destacam os esforços contínuos da SEC para trazer a compra e venda de criptomoedas dentro de uma estrutura regulada, inclusive visando terceiros que facilitem a compra e venda de tais ativos.


Anteriormente, a SEC emitiu um relatório em julho de 2017, alertando que os tokens digitais poderiam constituir títulos e que as ofertas iniciais de moeda não registradas – ou ICOs – poderiam violar as leis de valores mobiliários. Em dezembro de 2017, a SEC emitiu uma ordem de cessação e desistência para uma empresa que não registrasse uma oferta de tokens de utilidade, mesmo que não houvesse alegações de fraude. (Leia a análise anterior da Fenwick sobre esses desenvolvimentos em “Os advogados de ação coletiva da SEC e dos demandantes estão almejando as ofertas iniciais de moeda”.) Em 2018, a SEC continuou a direcionar ofertas de tokens digitais fraudulentas e não registradas. TokenLot

Em 11 de setembro de 2018, a SEC apresentou sua primeira ação de execução alegando que uma plataforma on-line que comprava e vendia ativos digitais estava operando como corretora não registrada. A SEC alegou que, de julho de 2017 até o final de fevereiro de 2018, uma empresa chamada TokenLot operou como corretora, facilitando as vendas de tokens digitais oferecidos por nove emissores em ICOs. Um self-styled “ICO superstore”, a TokenLot operava uma plataforma on-line onde os investidores de varejo podiam comprar tokens digitais durante e depois de uma OIC. TokenLot comercializou os tokens digitais; aceitou ordens de investidores e fundos para pagamento; trabalhou com os emissores para transferir os tokens digitais adquiridos aos investidores; e desembolsou o produto das vendas para o emissor. A empresa também operava como corretora listando para venda e participando de vendas secundárias de tokens digitais emitidos por 145 emissores diferentes. Além disso, a TokenLot operava como um revendedor comprando tokens digitais com desconto durante as ICOs e depois vendendo-os a investidores de varejo para obter lucro.

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A TokenLot ganhou aproximadamente US $ 344.000 em conexão com suas atividades como corretora não registrada. Além disso, a empresa ganhou aproximadamente US $ 127.000 em taxas de marketing para promover a venda de 40 tokens digitais para potenciais investidores, incluindo investidores de varejo, através do site da empresa, várias plataformas e fóruns de mídia social, boletins informativos por e-mail e outros meios. Nem a TokenLot nem seus proprietários / operadores haviam se registrado na SEC.

A TokenLot e seus proprietários / operadores foram obrigados a pagar US $ 478.929 em juros agregados e pré-julgamento. Os proprietários / operadores também foram condenados a pagar US $ 45.000 cada como multa civil e foram impedidos de participar do setor de valores mobiliários com o direito de solicitar a reentrada após três anos. A empresa, que está em processo de liquidação, concordou em manter um intermediário independente qualificado para tomar posse e destruir os tokens digitais remanescentes no inventário da TokenLot. CAM

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No mesmo dia em que entrou com o processo contra a TokenLot, a SEC trouxe uma ação separada contra a Crypto Asset Management. O CAM administrou o Crypto Asset Fund, ou CAF, um veículo de investimento comum formado com o objetivo de investir em ativos digitais. A SEC alegou que, de 1º de agosto de 2017 a 1 de dezembro de 2017, a CAM arrecadou mais de US $ 3,6 milhões de 44 investidores, a maioria dos quais eram pessoas físicas. Não havia relação pré-existente entre o CAM e esses investidores; em vez disso, a CAM se envolveu em uma solicitação geral de investidores por meio do site da empresa, contas de mídia social e entrevistas em meios de comunicação tradicionais. Além disso, a CAM não apenas não registrou a CAF como uma empresa de investimentos, mas também deturpou que a CAF apresentou uma declaração de registro na SEC e que era o “primeiro fundo regulado de ativos de criptografia nos Estados Unidos”, segundo as conclusões da SEC.

Entidades e indivíduos precisam analisar o risco de que transações em um determinado token digital ou criptomoeda envolvam a oferta ou venda de um título. O teste para determinar se uma determinada transação envolve ou não um contrato de investimento e, portanto, implica as leis federais de valores mobiliários, foi articulado pela Suprema Corte dos EUA em SEC v. W.J. Howey (1946). Não há regras de linhas brilhantes. Em vez disso, o teste é uma pesquisa altamente específica de fato, considerando se a transação (1) é um investimento de dinheiro (2) em uma empresa comum (3) com uma expectativa razoável de lucros (4) derivada dos esforços gerenciais de outros.

Altos funcionários da SEC indicaram em junho que as criptomoedas estabelecidas, que funcionam bem e descentralizadas, como Bitcoin e Ethereum, não são elas próprias títulos. No entanto, muitos tokens digitais – e as plataformas usadas para transações nesses tokens – são muito menos desenvolvidos e mais dependentes dos esforços do emissor para o sucesso. Nesses casos, é mais provável que as compras do token sejam consideradas investimentos, e o próprio token provavelmente constitui uma garantia. E a ação de execução contra o CAM confirma que mesmo as transações envolvendo Bitcoin e Ethereum podem implicar um título se forem empacotadas como parte do fundo de investimento.

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O SEC ações de fiscalização contra o TokenLot e o CAM ressaltam que a agência ampliou sua aplicação para além dos emissores de criptomoedas e agora está examinando as ações de terceiros que facilitam as vendas de criptomoedas que, na visão da SEC, são títulos não registrados sem uma isenção válida de registro. No início, as empresas e entidades que desejam realizar transações em tokens digitais e criptomoedas devem aplicar o teste Howey e analisar a substância econômica da transação para entender o risco de implicar uma garantia, desencadeando assim os vários requisitos de divulgação e registro sob a lei federal. leis de valores mobiliários.

Entidades e indivíduos que transacionam em criptomoedas devem considerar se devem registrar-se na SEC. Separados e separados da venda de valores mobiliários não registrados, a TokenLot e a CAM também foram acusadas de não se registrar como corretor- companhia de investimentos, respectivamente. As transações de criptomoeda que envolvem títulos podem desencadear os requisitos de registro da SEC, não apenas para a oferta subjacente de criptomoeda, mas também para terceiros que estão no negócio de vários tipos de transações de criptomoeda.

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As entidades e indivíduos envolvidos no negócio de compra, venda ou investimento em valores mobiliários, incluindo moedas criptográficas aplicáveis, devem considerar se precisam ser registrados na SEC. Isso inclui corretores (ou seja, aqueles que estão no negócio de facilitar transações de títulos para as contas de outros), revendedores (ou seja, aqueles que estão envolvidos no negócio de comprar e vender títulos para sua própria conta) e empresas de investimento (ou seja, emissores que se dedicam principalmente ao negócio de investir, reinvestir ou negociar títulos). Não inclui os operadores que geralmente compram por conta própria, individualmente ou como fiduciário, mas não como parte de um negócio regular.

A SEC tem como alvo não apenas entidades, mas indivíduos, e as conseqüências podem ser graves. Finalmente, vale a pena notar que, no TokenLot e no CAM, a SEC cobrava taxas não apenas contra as entidades, mas também contra as pessoas de controle por trás das entidades individualmente. No caso da TokenLot, os dois respondentes individuais foram impedidos de se associar a um corretor, consultor de investimentos ou empresa de investimento por um período mínimo de três anos. Além disso, os indivíduos estão à disposição (juntamente com a entidade TokenLot, em conjunto e separadamente) para pagar à SEC mais de US $ 475.000 em restituição e juros. Além disso, eles precisavam fechar o TokenLot e destruir qualquer criptomoeda que ele possuísse. No CAM, o proprietário da entidade era obrigado a pagar uma multa de US $ 200.000, em conjunto e separadamente com a entidade. Notavelmente, em ambos os casos, a SEC disse que as sanções teriam sido mais severas, mas para os esforços de reparação dos entrevistados.

As sanções contra os proprietários individuais da TokenLot e da CAM são um lembrete de que uma investigação da SEC pode rapidamente se transformar em uma ação de execução com conseqüências individuais sérias. Consequentemente, os indivíduos envolvidos em atividades de criptomoeda devem procurar aconselhamento jurídico de profissionais experientes ao estruturarem seus negócios, e devem envolver um conselho experiente da SEC, caso suas atividades atraiam a atenção indesejada da divisão de fiscalização da agência. Detalhes

Michael Dicke é o co-presidente do grupo Securities Enforcement da empresa e um parceiro no grupo de litígios. Sua prática se concentra na realização de investigações internas para conselhos de empresas e comitês de auditoria, e a representação de empresas e seus executivos e diretores na SEC, Departamento de Justiça e outras investigações e litígios relacionados à lei e à regulamentação. Ele também representa entidades reguladas, como consultores de investimentos, fundos de hedge e empresas de private equity, em investigações e processos da SEC e do DOJ.